Регистрация хозяйственного партнерства и нормативные требования ФЗ РФ к такой процедуре. Хозяйственное партнерство примеры организаций


Хозяйственное партнерство (примеры из практики taxCOACH®)

Неоднократно в выпусках нашей рассылки мы подчеркивали, что в отечественной правовой системе можно найти достойные юридические инструменты для защиты имущественных интересов собственников, закрепления правил игры между ними, фиксации условий и гарантий инвестиционных проектов и т.п. Одним из подобных инструментов является такая организационно-правовая форма юридического лица как Хозяйственное партнерство. Вынуждены обратить на него особое внимание, поскольку на сегодняшний день всего 21 компания такого вида создана на территории России, начиная с 2011 года, несмотря на все очевидные плюсы. 

Напомним, что Хозяйственное партнерство - это коммерческая организация. Минимальное количество членов - 2, максимальное - 50. Его фундаментальная особенность заключается в возможности участниками этой компании (партнерами) максимально гибко и исключительно по своему усмотрению определять в Соглашении об управлении партнерством любые «правила игры» (1): 

   - различный объем прав и обязанностей разных участников партнерства, в том числе на участие в управлении партнерством непропорционально доле в складочном капитале;

   - порядок и условия приема новых участников, выхода старых, в том числе при наступлении или ненаступлении определенных событий;

   - приоритет прав одних участников перед другими, а также иные условия, необходимые в связи с различными условиями реализации бизнес-проектов;

   - свою структуру органов управления и объем их компетенции и др.

(1) Федеральный закон от 03.12.2011 N 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах»

Есть, конечно, некоторые законодательно установленные минусы - например, хозяйственное партнерство (далее ХП) не может быть участником (учредителем) других юридических лиц, что исключает возможность использования этой формы в качестве управляющей компании, владеющей организациями в группе: 

Выходом здесь может стать использование ХП в перекрестном владении (см.Перекрестное владение в ООО - способ обеспечения владельческого контроля ):

Замкнутой структурой юридических лиц управляет ХП, выполняя функции единоличного исполнительного органа. Фактически Партнерство принимает решения за каждое юридическое лицо, будучи представителем его мажоритарного (а то и единственного) участника. Именно в рамках ХП гибко отрегулированы все отношения между партнерами. В этом варианте нельзя распределять дивиденды, но эта проблема может быть решена за счет обеспечения иного центра формирования прибыли (источника выплат собственникам) в группе компаний. 

Именно гибкость в регулировании отношений делает привлекательным ХП для использования в юридическом регулировании инвестиционных проектов. 

Пример: есть раскрученная торговая марка сети баров,обкатанные временем стандарты обслуживания и опыт. Для развитии сети собственники готовы принять в состав партнеров иных лиц, готовых финансово вложиться в развитие конкретных точек общепита. При этом собственники желают именно участвовать в прибыли каждой точки. В свою очередь привлекаемые инвесторы хотят не только «брендовой» поддержки, но и гарантий выкупа сетью отдельного бара при наступлении определенных событий. Очевидно, что в рамки договора франчайзинга эти отношения не укладываются полностью. По этой причине был предложен следующий вариант: 

Создается Хозяйственное партнерство на которое регистрируется товарный знак. При этом собственники бизнеса на этом этапе уже регулируют хитрые отношения между собой. Одновременно определяются условия привлечения инвесторов в состав членов ХП. Их объем прав несколько снижен в сравнении с правами собственников, так, например, они получают доход только от прибыли исключительно своего бара, не имеют права принимать решения в части использования торговой марки и имущества компании. 

Вступая в партнерство, инвесторы вносят определенную сумму денег, которая должна пойти на развитие отдельного (их) бара. Эти средства, вместе с дополнительными вложениями собственников, передаются уже конкретном юридическому лицу или ИП в качестве займа вместе с правом пользования торговой маркой и помещением для бара. Такой вариант обеспечивает владельческий контроль собственников: в случае нарушения инвестором условий сотрудничества и стандартов сети есть возможность быстро прекратить существование конкретного бара, поскольку деньги и имущество предоставлено ХП. В свою очередь, инвестор при наступлении подобных условий может потребовать выкупа своего вклада в партнерстве по заранее установленной цене. Также прописаны гарантии обеих сторон на случай финансовой неудачи деятельности бара. Прибылью для ХП станет проценты по займам, оплата пользования ТЗ. Основную часть прибыли Инвестор получит на уровне своей компании, непосредственно занимающейся баром. 

Как видим, такой казалось бы экзотический инструмент как хозяйственное партнерство вполне успешно может использоваться для решения вполне распространенных задач. О других нестандартных способах решения стандартных задач мы поговорим с Вами на Бизнес-курсе «ОСТАТЬСЯ В ЖИВЫХ! Все об оптимизации среднего бизнеса», который пройдет в Екатеринбурге 12 - 14 февраля 2014 года.

Обсудить материал с автором...

Другие наши материалы Вам в помощь: 

1. Налоговые особенности при выходе участника из ООО

2. Апгрейд норм по интеллектуальной собственности: внесены изменения в четвертую часть ГК

3. Производственный кооператив: без иллюзий (кейс из практики taxCOACH)

4. Лед тронулся. Суды стали признавать Договор об осуществлении прав участников в ООО 

www.taxcoach.ru

особенности, участники, деятельность, примеры. ФЗ о хозяйственных партнерствах :: BusinessMan.ru

3 декабря 2011 г. был принят ФЗ "О хозяйственных партнерствах". Закон вступил в действие в 2012 г., а именно - 1 июля. Рассмотрим далее правовое положение хозяйственных партнерств.

Общие сведения

Хозяйственные партнерства и хозяйственные товарищества считаются сегодня не очень распространенными формами юрлиц в России. Эти предприятия имеют много общего. Хозяйственные партнерства относятся к организациям, наиболее полно соответствующим ключевым требованиям, предъявляемым отечественными и иностранными венчурными инвесторами. Эти юрлица используются в качестве проектных компаний инновационного предпринимательства. К таким предприятиям предъявляются специфические требования. Они определяют порядок разработки, реализации и прекращения инновационных бизнес-проектов. В пояснительной записке к ФЗ "О хозяйственных партнерствах" говорится, что ранее в отечественном законодательстве отсутствовали соответствующие формы юрлиц, которые в достаточной степени учитывали бы особенности внедрения достаточно рискованных (венчурных) проектов. Именно для восполнения данного пробела был принят этот нормативный акт.

Ключевые аспекты

Хозяйственные партнерства относятся к организациям коммерческого типа. Они создаются двумя либо более лицами. В законодательстве предусмотрены различные возможности, которыми может воспользоваться хозяйственное партнерство. Управление компанией осуществляется субъектами, создавшими ее. Допускается администрирование и иными лицами в пределах и объеме, предусмотренными соответствующим соглашением. Субъекты, создавшие хозяйственное партнерство (учредители), не отвечают по его обязательствам. Вместе с этим они несут риск убытков, которые связаны с работой компании, в пределах сумм их вкладов в капитал. Предприятие считается сформированным с момента его госрегистрации в установленном порядке. Цели работы компании формулируются лицами, создающими хозяйственные партнерства. ГК предусматривает для рассматриваемых юрлиц возможность нести гражданские права и исполнять обязанности. Это право может реализовываться в целях, предусмотренных уставом предприятия.

Ограничения

Они устанавливаются в упомянутом выше законе. В соответствии с нормативным актом, хозяйственное партнерство не может:

  1. Размещать рекламу своей работы.
  2. Осуществлять эмиссию облигаций и прочих ценных бумаг.
  3. Выступать в качестве учредителя иных юрлиц, кроме ассоциаций и союзов.

Кроме того, правительством могут устанавливаться нормативы по достаточности собственных финансовых средств для компаний рассматриваемого типа, работающих в определенных сферах. Законодательство предъявляет требования к наименованию, которое будет носить хозяйственное партнерство. Примеры названий могут быть любыми, за исключением тех, которые не допускаются законодательством. Наименование должно указываться полностью. В него в обязательном порядке включается словосочетание "хозяйственное партнерство".

Ответственность

Особенности хозяйственного партнерства состоят в следующем:

  1. Предприятие отвечает только по собственным обязательствам и не несет ответственности по долгам своих членов.
  2. Договоры, которые хозяйственное партнерство заключает с кредиторами, выступающими субъектами предпринимательства, могут включать в себя специальные условия. В частности, в соглашениях может предусматриваться возможность полного либо частичного прекращения обязательств. Это допускается при наступлении условий, указанных в договоре, из которого исходят соответствующие обязанности. Такая возможность, например, не предусматривается в законе об ООО.
  3. Если при отсутствии либо недостаточности имущества для погашения партнерством обязательств требуется обращение взыскания на исключительные права на продукты интеллектуальной деятельности, принадлежащие компании, исполнить их частично либо полностью могут один, несколько или все ее члены.

Важный момент

В том случае, если исполнение обязательств перед кредиторами от имени партнерства осуществляет один или несколько его участников, то требуется согласие остальных членов. В соглашении может предусматриваться необходимость согласования и с иными лицами. В таких случаях участники партнерства должны в письменной форме уведомить кредиторов о своих намерениях. Это делается в трехдневный срок до даты окончания периода, в который надлежит исполнить обязательства. При этом кредитор не может отказаться от погашения одним либо несколькими участниками существующего долга. Условия и порядок, в соответствии с которыми будет производиться исполнение обязательств, устанавливаются в отдельном соглашении. Оно заключается между кредитором и участником, погашающим долг.

Любой стороне предоставляется право передать разногласия, возникшие при недостижении такого соглашения, в суд. В таком случае условия и порядок погашения обязательств определяются решением уполномоченной инстанции. При этом до вступления судебного постановления в действие взыскание на продукты интеллектуальной деятельности при недостаточности имущества партнерства для выплаты долгов не обращается.

Дополнительные возможности

При уклонении или просрочке кредитора от принятия исполнения по решению суда либо соглашению, если оно выражено в выплате денежных средств или передаче облигаций или иных ценных бумаг, участники, которые погашают обязательства, могут внести сумму задолженности в депозит. Впоследствии они могут предъявить регрессное требование к компании. Если хозяйственное партнерство признается банкротом либо ликвидируется, лица, погасившие обязательства, имеют преимущества на получение исключительных прав на продукты интеллектуальной работы за счет имущества, оставшегося у предприятия после выплаты всех долгов кредиторам.

Субъекты

Участниками хозяйственных партнерств могут выступать юрлица либо другие граждане. Федеральным законом может устанавливаться запрет или ограничение для членства отдельных категорий физических или юридических лиц. Один субъект не может создавать хозяйственное партнерство. Участники обладают определенными правами и обязанностями. При сокращении численности членов до одного предприятие подлежит реорганизации по соответствующему закону либо ликвидации. Последняя проводится в порядке судебного производства по требованию органа, уполномоченного осуществлять регистрацию юрлиц, заинтересованных субъектов, прочих структур, обладающих правом предъявления такого рода требований. Законодательство ограничивает количество членов до 50. При превышении этого предела хозяйственное партнерство на протяжении 12 месяцев должно быть преобразовано в АО. Если этого сделано не будет или количество членов не уменьшится, компания подлежит ликвидации.

Юридические возможности субъектов и их обязанности

Участники партнерства могут:

  1. Осуществлять администрирование предприятием. Управление производится пропорционально долям в складочном капитале, если другое не предусматривается в соглашении или законодательстве. Не допускается устранение всех членов от административной работы.
  2. Получать информацию о деятельности партнерства, знакомиться с бухгалтерской отчетностью и прочей документацией. Отказ от данного права, его ограничение, в том числе установленное соглашением, считаются ничтожными.
  3. Реализовывать или отчуждать иным способом свою долю в складочном капитале одному либо нескольким членам предприятия или иному лицу, если другое не предусматривается договором.
  4. Получать часть имущества, которое осталось после расчета с кредиторами, при ликвидации компании.
  5. Выходить из партнерства при заявлении отказа от участия в нем, если эта возможность предусматривается в соглашении. Субъекты также могут требовать приобретение компанией, ее членами или другими лицами долей, принадлежащих им в установленных договором случаях.

Участники партнерства должны:

  1. Вносить в складочный капитал вклады в порядке, в сроки и в размерах, установленных в соглашении.
  2. Не разглашать конфиденциальные сведения, касающиеся функционирования компании.

Соглашение

Деятельность хозяйственных партнерств осуществляется на основании устава и договора. В соглашении должны присутствовать:

  1. Условия о сроках, составе, порядке внесения и размерах вкладов членов в складочный капитал, а также правила изменения долей в нем.
  2. Информация о предмете деятельности компании.
  3. Ответственность членов компании при нарушении ими их обязанностей.
  4. Условия, в соответствии с которыми обеспечивается конфиденциальность информации.
  5. Порядок разрешения вероятных споров между сторонами, заключившими соглашение.

Специальные условия

Дополнительно в договоре могут предусматриваться:

  1. Права членов партнерства на непропорциональные величины их долей в капитале, участие в администрировании. Среди них, в числе прочего, может устанавливаться возможность наложить вето по ряду вопросов.
  2. Отдельный порядок непропорционального участия в покрытии расходов, касающихся работы предприятия, в распределении ее прибыли.
  3. Ограничения права на свободное отчуждение долей в капитале, в том числе условия неоднократного или единовременного использования или неприменения возможности преимущественного приобретения.
  4. Условия, касающиеся порядка прекращения членства или включения в состав участников новых субъектов.
  5. Порядок, сроки и основания вовлечения в работу компании иных юрлиц и граждан.
  6. Положения об особых правах членов партнерства при выходе из него в зависимости от возникновения или невозникновения тех или иных условий.
  7. Величина компенсаций или вознаграждений во время исполнения субъектами своих обязанностей.
  8. Порядок и основания приобретения партнерством доли члена по его требованию и так далее.

Специфика заключения соглашения

В качестве сторон договора должны выступать все участники партнерства. Заключить соглашение могут также лица, не являющиеся его членами. Документ составляется в письменном виде. Все изменения, которые в него вносятся, должны быть нотариально удостоверены. Соглашение хранится у нотариуса по месту расположения партнерства. Его условия вступают в действие с момента удостоверения договора. Соглашение и изменения к нему не подлежат госрегистрации. Сведения, присутствующие в документах, не вносятся в ЕГРЮЛ. По вопросам, которые касаются изменений соглашения, в том числе связанных с принятием новых участников, проводится голосование. Каждый член партнерства обладает только одним голосом. Он не зависит от доли, которая ему принадлежит, и условий, предусмотренных в договоре. Отчуждение прав участников партнерства, касающихся изменения условий соглашения, недопустимо.

Нарушение условий

Независимо от применения мер ответственности неисполнение положений соглашения:

  1. Не исключает прав сторон требовать принуждения к реализации условий договора нарушившим их участником в судебном либо другом законном или договорном порядке.
  2. Может выступать в качестве основания для признания недействительными решения административного аппарата компании. Это допускается в том случае, если такое условие предусмотрено в соглашении.
  3. Может выступать как основание для признания судом недействительности сделок, заключенных партнерством либо его участником, если было заведомо известно об ограничениях на их осуществление.

Создание компании

Решение о формировании партнерства принимается на собрании учредителей. Оно оформляется в письменном виде и содержит результаты:

  1. Голосования по поставленным вопросам.
  2. Заключения соглашения.
  3. Избрания административных органов партнерства, если их создание предусматривается договором или является обязательным в соответствии с законодательством.

В ходе формирования компании утверждается аудитор. Им может являться как частное лицо, так и фирма, соответствующая требованиям федерального закона №307. Избрание администрации и утверждение аудитора осуществляются по единогласному решению учредителей.

Устав

Он выступает в качестве учредительного документа и подписывается всеми учредителями партнерства. Устав должен включать сведения о:

  1. Полном наименовании компании.
  2. Видах и целях деятельности партнерства.
  3. Месте расположения.
  4. Общей величине и составе капитала.
  5. Порядке хранения документации, номере лицензии, месте нахождения нотариуса, который удостоверяет и хранит соглашение и изменения к нему.
  6. Наличии либо отсутствии договора об управлении, участии либо неучастии в нем самого партнерства.
  7. Сроке и порядке избрания исполнительного единоличного органа, правилах его функционирования, принятии решений.

По требованию любого члена, аудитора либо заинтересованного лица в разумный срок компания должна предоставить возможность ознакомиться с содержанием устава и его изменениями. По запросу участника партнерство обязано дать ему копию устава и соглашения. За данное действие может взиматься плата. Однако она не должна быть выше затрат, понесенных на изготовление копий. Внесение изменений в устав осуществляется по единогласному решению участников компании. Они должны быть зарегистрированы в порядке, предусмотренном в Законе №129. Только после проведения данной процедуры изменения приобретают юридическую силу.

Прекращение членства

При нарушении участником обязательств, которые возложены на него в соответствии с законом, регламентирующим работу хозяйственных товариществ, или соглашением, либо если своим поведением субъект существенно затрудняет/делает невозможной деятельность компании, остальные члены вправе потребовать его исключения из состава. Это осуществляется, как правило, в судебном порядке. Внесудебная процедура исключения недобросовестного участника партнерства допускается по единогласному решению остальных членов только в том случае, если он не выполняет обязанности по внесению (первоначальному либо последующему) вклада (или его части) в капитал в установленные сроки. Принятое решение об исключении субъекта из состава компании может быть им обжаловано в судебном порядке. Не допускается прекращение членства по основаниям, не предусмотренным в законодательстве.

businessman.ru

13. Правовое положение хозяйственных партнерств.

приняты:

–Федеральный закон от 3 декабря 2011 года № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах»;

– Федеральный закон от 6 декабря 2011 года № 393-ФЗ «О внесении изменения в статью 50 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О хозяйственных партнерствах».

Оба федеральных закона вступают в силу с 1 июля 2012 года.

Законы вводят новую формуюридического лица, являющегосякоммерческой организацией, – хозяйственное партнерство (наряду с существующими коммерческими организациями в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий). Определяются правовое положение хозяйственного партнерства, права и обязанности его участников, порядок его создания, реорганизации и ликвидации.

Понятие и участники хозяйственного партнерства

Хозяйственное партнерство(далее – партнерство) – это созданная двумя или более (максимально 50) гражданами и (или) юридическими лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Партнерство ведет реестр участниковпартнерства с указанием сведений о каждом участнике партнерства, его доле в складочном капитале, о долях, принадлежащих партнерству, и др.

Виды деятельности партнерства

Партнерство может осуществлять любыене запрещенные законами виды деятельности, кроме эмиссии облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг и рекламы своей деятельности. Партнерство не может быть учредителем (участником) других юридических лиц (за исключением союзов и ассоциаций). Устав партнерства и соглашение об управлении партнерством могут устанавливать иные ограничения.

Ответственность в партнерстве

Участники партнерства не отвечаютпо обязательствам партнерства и несут риск убытков, связанных с деятельностью партнерства, в пределах сумм внесенных ими вкладов. Партнерствоне отвечаетпо обязательствам своих участников и несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Если при недостаточности имущества партнерства требуется обращение взыскания на принадлежащие ему исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, обязательства партнерства от его имени могут быть исполнены участником (участниками) партнерства с правом регрессного требования к партнерству.

Управление деятельностью партнерства

Участники партнерства управляют его деятельностью пропорционально своим долямв его складочном капитале, если соглашением об управлении партнерством не предусмотрено иное.

Устав партнерства

Устав партнерства является учредительным документом партнерства и содержит общиесведения о нем (наименование, место нахождения, размер и состав складочного капитала и пр.). В уставе также должна находитьсяинформацияо наличии или отсутствии в партнерстве соглашения об управлении партнерством и об участии или неучастии в соглашении самого партнерства.

Соглашение об управлении партнерством 

Если соглашение об управлении партнерством заключается, его сторонами должны быть все участники партнерства, а также могут бытьпартнерство и другие лица. Соглашение предназначено длядетальной регламентации работыпартнерства и может содержать любые не противоречащие законодательству условия управления партнерством, его деятельности, реорганизации и ликвидации. В частности, в соглашении должны быть условия о порядке изменения долей участников в складочном капитале партнерства, а также о порядке разрешения споров между участниками. Соглашение может включать права участников на непропорциональное участие в управлении партнерством (включая право вето) и распределении прибыли, ограничения прав на свободное распоряжение долями, право требовать продажи, приобретения или выкупа доли, особые условия выхода из партнерства или вступления в него, обязательство о неконкуренции с партнерством, индивидуальный порядок образования и деятельности органов управления партнерства (если они образуются), способы обеспечения обязательств из соглашения, меры гражданско-правовой ответственности (убытки, неустойка, компенсация, иные) и пр.

Соглашение подлежит нотариальному удостоверениюи хранению у нотариуса, но не государственной регистрации и внесению сведений о нем в ЕГРЮЛ. При изменении соглашения каждый его участник имеет один голос независимо от размера его доли в складочном капитале партнерства и условий соглашения о правах участника на участие в управлении партнерством.

Единоличный исполнительный орган партнерства предоставляет лицам, вступающим в гражданско-правовые отношения с партнерством, сведения о соглашении, в том числе в части полномочий органов управления партнерства на совершение и одобрение сделок. Предоставление сведений может осуществляться путем выдачи единоличным исполнительным органом согласия в письменной форме на ознакомление с соглашением. Подпись единоличного исполнительного органа на согласии должна быть засвидетельствована нотариусом. Отсутствие засвидетельствования влечет недействительность согласия.

Складочный капитал партнерства

Минимальный размер складочного капитала партнерства не установлен. Не допускается освобождение участника партнерства от обязанности внесения вклада в складочный капитал. Соглашением об управлении партнерством могут быть определены виды объектов гражданских прав, которые не могут быть внесены в качестве вклада.

Если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством, в случае последовательного внесения вклада и неисполнения участником этой обязанности по первоначальной части вклада такой участник обязан уплатить процентына сумму задолженности, а при неисполнении по последующей части вклада онапереходитк другим участникампропорционально размеру или стоимости принадлежащих им долей в складочном капитале с переходом на них в соответствующих долях обязанности по внесению вклада.

Сделки с долями в складочном капитале партнерства. Выход и исключение из партнерства

Если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством:

  • участник партнерства не вправепередать в залог принадлежащую ему долю в складочном капитале другому участнику партнерства или третьему лицу;

  • участник партнерства вправепродать или осуществить иное отчуждение доли в складочном капитале партнерства партнерству, участнику (участникам) партнерства либо третьему лицу;

  • участники партнерства и партнерство пользуются преимущественнымперед третьими лицами правом покупки доли в складочном капитале в установленном данным Федеральным законом порядке, который может быть изменен соглашением об управлении;

  • при передаче доли к получившему ее лицу в соответствующей части переходят права и обязанности участника партнерства, передавшего долю, и приобретатель доли принимает соглашение об управлении партнерством в целом.

Требование участника о приобретении партнерством, его участниками или иными лицами доли участника в складочном капитале партнерства допустимо в случаях, предусмотренныхсоглашением о партнерстве.

Выход из партнерства допустим, еслитакая возможностьпредусмотрена соглашением об управлении партнерством.

Участник партнерства по требованию других участников в установленных случаях может быть исключениз него судом или при невнесении им вклада – единогласным решением остальных участников (с правом обжалования в суд).

Сделка, направленная на отчуждение доли, должна быть совершена в нотариальной форме, иначе она является недействительной. Приобретатель доли осуществляет права и исполняет обязанности участника партнерства с момента уведомления партнерства о совершении сделки.

Органы управления партнерства

Система, структура, полномочия и порядок образования и деятельности органов управления партнерства определяются соглашениемоб управлении партнерством.

Единоличный исполнительный орган партнерства (только физическое лицо) избирается из числа участниковпартнерства. Функционирование партнерства без такого органа не допускается.

Соглашением об управлении партнерством может предусматриваться необходимость дополнительного одобрениярешений единоличного исполнительного органа.

Иные, кроме единоличного исполнительного органа, органы управления партнерства не вправедействовать от имени партнерства в его отношениях с третьими лицами.

Особенности реорганизации партнерства

Реорганизация партнерства может быть осуществлена только в форме преобразования в акционерное общество.

studfiles.net

понятие, органы управления, правовой статус участников.

Законы вводят новую формуюридического лица, являющегося коммерческой организацией, – хозяйственное партнерство (наряду с существующими коммерческими организациями в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий). Определяются правовое положение хозяйственного партнерства, права и обязанности его участников, порядок его создания, реорганизации и ликвидации.

Понятие и участники хозяйственного партнерства

Хозяйственное партнерство(далее – партнерство) – это созданная двумя или более (максимально 50) гражданами и (или) юридическими лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Партнерство ведет реестр участников партнерства с указанием сведений о каждом участнике партнерства, его доле в складочном капитале, о долях, принадлежащих партнерству, и др.

Виды деятельности партнерства

Партнерство может осуществлять любые не запрещенные законами виды деятельности, кроме эмиссии облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг и рекламы своей деятельности. Партнерство не может быть учредителем (участником) других юридических лиц (за исключением союзов и ассоциаций). Устав партнерства и соглашение об управлении партнерством могут устанавливать иные ограничения.

Ответственность в партнерстве

Участники партнерства не отвечают по обязательствам партнерства и несут риск убытков, связанных с деятельностью партнерства, в пределах сумм внесенных ими вкладов. Партнерство не отвечает по обязательствам своих участников и несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Если при недостаточности имущества партнерства требуется обращение взыскания на принадлежащие ему исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, обязательства партнерства от его имени могут быть исполнены участником (участниками) партнерства с правом регрессного требования к партнерству.

Управление деятельностью партнерства

Участники партнерства управляют его деятельностьюпропорционально своим долямв его складочном капитале, если соглашением об управлении партнерством не предусмотрено иное.

Устав партнерства

Устав партнерства является учредительным документом партнерства и содержит общиесведения о нем (наименование, место нахождения, размер и состав складочного капитала и пр.). В уставе также должна находиться информация о наличии или отсутствии в партнерстве соглашения об управлении партнерством и об участии или неучастии в соглашении самого партнерства.

Соглашение об управлении партнерством

Если соглашение об управлении партнерством заключается, его сторонами должны быть все участники партнерства, а также могут быть партнерство и другие лица. Соглашение предназначено для детальной регламентации работыпартнерства и может содержать любые не противоречащие законодательству условия управления партнерством, его деятельности, реорганизации и ликвидации. В частности, в соглашении должны быть условия о порядке изменения долей участников в складочном капитале партнерства, а также о порядке разрешения споров между участниками. Соглашение может включать права участников на непропорциональное участие в управлении партнерством (включая право вето) и распределении прибыли, ограничения прав на свободное распоряжение долями, право требовать продажи, приобретения или выкупа доли, особые условия выхода из партнерства или вступления в него, обязательство о неконкуренции с партнерством, индивидуальный порядок образования и деятельности органов управления партнерства (если они образуются), способы обеспечения обязательств из соглашения, меры гражданско-правовой ответственности (убытки, неустойка, компенсация, иные) и пр.

Соглашение подлежитнотариальному удостоверению и хранению у нотариуса, но не государственной регистрации и внесению сведений о нем в ЕГРЮЛ. При изменении соглашения каждый его участник имеет один голос независимо от размера его доли в складочном капитале партнерства и условий соглашения о правах участника на участие в управлении партнерством.

Единоличный исполнительный орган партнерства предоставляет лицам, вступающим в гражданско-правовые отношения с партнерством, сведения о соглашении, в том числе в части полномочий органов управления партнерства на совершение и одобрение сделок. Предоставление сведений может осуществляться путем выдачи единоличным исполнительным органом согласия в письменной форме на ознакомление с соглашением. Подпись единоличного исполнительного органа на согласии должна быть засвидетельствована нотариусом. Отсутствие засвидетельствования влечет недействительность согласия.

Складочный капитал партнерства

Минимальный размер складочного капитала партнерства не установлен. Не допускается освобождение участника партнерства от обязанности внесения вклада в складочный капитал. Соглашением об управлении партнерством могут быть определены виды объектов гражданских прав, которые не могут быть внесены в качестве вклада.

Если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством, в случае последовательного внесения вклада и неисполнения участником этой обязанности по первоначальной части вклада такой участник обязан уплатить проценты на сумму задолженности, а при неисполнении по последующей части вклада она переходит к другим участникампропорционально размеру или стоимости принадлежащих им долей в складочном капитале с переходом на них в соответствующих долях обязанности по внесению вклада.

Сделки с долями в складочном капитале партнерства. Выход и исключение из партнерства

Если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством:

участник партнерства не вправепередать в залог принадлежащую ему долю в складочном капитале другому участнику партнерства или третьему лицу;

участник партнерства вправепродать или осуществить иное отчуждение доли в складочном капитале партнерства партнерству, участнику (участникам) партнерства либо третьему лицу;

участники партнерства и партнерство пользуютсяпреимущественным перед третьими лицами правом покупки доли в складочном капитале в установленном даннымФедеральным законом порядке, который может быть изменен соглашением об управлении;

при передаче доли к получившему ее лицу в соответствующей части переходят права и обязанности участника партнерства, передавшего долю, и приобретатель доли принимает соглашение об управлении партнерством в целом.

Требование участника о приобретении партнерством, его участниками или иными лицами доли участника в складочном капитале партнерства допустимо вслучаях, предусмотренныхсоглашением о партнерстве.

Выход из партнерства допустим, если такая возможность предусмотренасоглашением об управлении партнерством.

Участник партнерства по требованию других участников в установленных случаях может быть исключен из него судом или при невнесении им вклада – единогласным решением остальных участников (с правом обжалования в суд).

Сделка, направленная на отчуждение доли, должна быть совершена в нотариальной форме, иначе она является недействительной. Приобретатель доли осуществляет права и исполняет обязанности участника партнерства с момента уведомления партнерства о совершении сделки.

Органы управления партнерства

Система, структура, полномочия и порядок образования и деятельности органов управления партнерства определяются соглашением об управлении партнерством.

Единоличный исполнительный орган партнерства (только физическое лицо) избираетсяиз числа участниковпартнерства. Функционирование партнерства без такого органа не допускается.

Соглашением об управлении партнерством может предусматриваться необходимостьдополнительного одобрениярешений единоличного исполнительного органа.

Иные, кроме единоличного исполнительного органа, органы управления партнерства не вправедействовать от имени партнерства в его отношениях с третьими лицами.

Особенности реорганизации партнерства

Реорганизация партнерства может быть осуществлена только в форме преобразования в акционерное общество.

studfiles.net

учредительные документы, закон, складочный капитал

Ответ кроется в характерных чертах этого субъекта предпринимательства как юридического лица, действующего в правовом поле. Такая разновидность предпринимательства, как хозпартенрство и хозтоварищество в наши дни не имеют такой популярности, как другие объединения, созданные для получения прибыли. Экономическая ситуация в России предполагает ориентацию на предприятия иного формата, однако и партнерство не стоит сбрасывать со счетов как равноправного участника бизнеса. Данная статья расскажет вам о регистрации такой организации как хозяйственное партнерство, о его органах управления и уставном капитале.

Нормы законодательства в этой сфере

Что предполагает форма хозяйственного партнерства как юридическое лицо, рассматривается отечественным законодательством. Несмотря на то, что данный тип предприятий очень часто встречаются в отечественной экономической сфере, они наиболее приемлемы для инвесторов. Партнерский бизнес практически полностью соответствует пакету требований отечественных и иностранных венчурных инвесторов. Хозяйственные партнерские компании — идеальная площадка для обкатки проектов в области инновационных деловых инициатив.

Подобные фирмы в полной мере соответствуют требованиям подобного бизнеса, определяя следующие позиции:

  • Поэтапная разработка проектной документации.
  • Реализация адаптированной бизнес-идеи на промышленном уровне.
  • Получение результата и прекращение инновационного бизнес-проекта с переводом его в качество основания для массового производства.

Несмотря на многочисленные особенности этого достаточно рискованного предпринимательства, вся его деятельность четко регламентирована и поэтапно прописана в основных документах отечественного законодательства. Начиная с середины 2012 года хозяйственные партнерства как юридическое лицо, могут быть привычными для нас организациями коммерческого характера.

Новыми нормативными документами являются:

  1. Изменения редакции ГК России в части ст. 50 п. 2 от 01. 07. 12 года.
  2. Закон федерального значения (ФЗ) № 380 «О хозяйственных партнерствах», зарегистрированный 3 декабря 2011 года. Пояснительная записка к этому документу трактует все дополнения и изменения как восполнение пробелов в части развития бизнеса с высокой степенью риска. Еще совсем недавно в российском правовом поле не было соответствующего формата юридических лиц, в полной мере учитывающего все нюансы и особенности по изучению и внедрению венчурных проектов. Сегодня бизнес с высокой степенью риска вполне можно испытывать в условиях реального производства.

Про первоначальный капитал хозяйственного партнерства, количество участников и их обязанности читайте ниже.

О том, что говорит закон про создание таких организаций как хозяйственные партнерства, расскажет данное видео:

Требования к участникам

Кто может стать участником подобного юридического лица? В нормативной базе РФ предусмотрены два типа участников – юридические и физические лица, граждане России. ФЗ № 380 устанавливает, что запрета в сфере ограничения участия в хозпартнерстве не может быть. Любые категории субъектов в сфере правового поля имеют право создать данную организацию.

Единственным фактором ограничения является наличие одного субъекта — учредителя, то есть подобное юридическое лицо должно иметь как минимум двух членов учредительного совета и не более полусотни.

Участникам, согласно действующих норм делегирован определенный круг прав и обязанностей. В перечень их прав входят следующие моменты:

  • Осуществление делового администрирования предприятия, которое проводится пропорционально долевому участию в паевом капитале. Устранение участников от управления категорически запрещено законом.
  • Получение информации по поводу финансового состояния партнерства, бухгалтерского учета и другой экономической документации.
  • Реализация или отчуждение законным способом своей доли в совместном капитале одним либо несколькими членами предприятия.
  • Получение части имущества, оставшегося по окончания расчетов с кредиторами в случае ликвидации.
  • Выход при отказе участия в предприятии в случае подачи письменного заявления. Выставление требования приобрести отказную долю участниками или иными лицами.

При этом в круг обязанностей участников хозяйственного партнерства входит внесение складочного капитала согласно установленным в контракте размерам и календарю вкладов. Обязательно соблюдение конфиденциальности в отношении деятельности предприятия и неразглашение коммерческой тайны.

Далее рассмотрены особенности учреждения организации хозяйственное партнерство.

Регистрация хозяйственного партнерства

fz-o-hozyajstvennyh-partnerstvahПроцесс достаточно прост. Регистрировать хозяйственное партнерство следует исключительно согласно нормативам, прописанным Законом РФ № 129 от 8 августа 2001 года «О государственной регистрации…». Процедура лежит в поле полномочий местных органов власти и региональной ФНС, проводится в установленные законодательством сроки.

Особенности учреждения

Несмотря на достаточно обширную общую базу, ХП имеет определенные особенности учреждения.

  • В первую очередь необходимо решение собрания учредителей о создании подобного предприятия. Полным составом они должны проголосовать за новую компанию. Реформирование и реорганизация иных юридических лиц категорически запрещена.
  • Одновременно с моментом организации предприятия для осуществления новой деловой идеи с высоким показателем риска, совет учредителей выбирает или назначает аудитора, который будет осуществлять контрольные функции. Нормативная база РФ рассматривает привлечение бюро, компаний, ИП или частных лиц, имеющих право проводить комплексный аудит.
  • В Постановлении, принятом по поводу открытия нового ХП в обязательном порядке должны присутствовать результаты голосования, точная и исчерпывающая информация о том, как решены вопросы заключения соглашения по партнерству, избрания органов руководства, администрировании, учетной и кадровой политики.

Про хозяйственное партнерство и их учредительные документы читайте ниже.

Необходимые документы

Необходимые документы для регистрации определены стандартным перечнем. Основным является Устав, к которому прилагается пакет документов. Сюда входят документы, содержащие следующий объем сведений.

  1. Данные учредителей, полные пакеты копий для граждан и юридических лиц.
  2. Юридический и фактический адрес учрежденного предприятия.
  3. Копии документов, удостоверяющих лица тех, кто находится в составе административных и руководящих органов ХП.
  4. Полный объем планируемых видов деятельности, описание сферы, где задействуют новое предприятие.
  5. Сведения общего характера.

Составление заявления предполагает типовую форму, предусмотренную нормативными рамками федеративного законодательства. В нее вносятся точные данные, которые в дальнейшем не подлежат исправлениям. Благодаря использованию коммуникативных технологий форму заявления можно заполнить на сайте ФНС и подать в режиме онлайн.

Наилучшим вариантом для сличения точности подаваемых сведений и соответствия всех позиций Устава требованиям государства станет обращение к профессиональному правоведу. Юристу также лучше заполнить стандартный бланк заявления.

Пошаговая инструкция

fz-o-hozyajstvennyh-partnerstvah-2Получение свидетельства о регистрации хозяйственного партнерства займет всего лишь три рабочих дня, когда пройдены следующие этапы подготовки:

  1. Выбор фирменного названия, не противоречащего нормам РФ. Дополнительными могут быть перевод на иные языки и аббревиатура.
  2. Определение юридического адреса, в помощь можно проверить адреса основной регистрации юрлиц.
  3. Выбор кодов ОКВЭД, описывающих весь объем деятельности новой компании. Значительно облегчить процесс поможет подборка стандартных кодов ОКВЭД, распределенных по категориям бизнеса.
  4. Определение суммы складочного капитала ХП.
  5. Оформление решения собрания учредителей в виде протокола общего собрания.
  6. Подготовка устава ХП. Это может быть типовой устав или готовый документ, отредактированный соответственно со специализацией организации.
  7. Заполнение формы Р11001 по имеющемуся на сайте ФНС образцу.
  8. Внесение требуемой суммы оплату государственной пошлины на банковский счет. Оплата регистрации юридического лица разделяется на всех учредителей поровну.
  9. Подготовка заявления об использовании УСН, если таковой вид планируется заранее.
  10. Проверка собранного пакета документов, который следует сдать в региональную Федеральную налоговую службу.
  11. Получение расписки о приеме документов органом ФСН.

Весьма удобен вариант подачи документов и собственно заявления доверенным лицом, обладающим нотариальной доверенностью на проведение подобных процедур. Заявление также должно содержать пометки и копии личных документов доверенного лица – паспорта и кода ИНН.

uriston.com

новая форма юридического лица в российском праве

Что такое хозяйственное партнерство: ключевые преимущества и недостатки новой организационно-правовой формы. Чем партнерство отличается от традиционных форм коммерческих организаций. Участники партнерства, их права и обязанности.

В России появился новый вид юридического лица

Летом этого года появилась возможность регистрировать новую форму юридического лица – хозяйственное партнерство. Рассмотрим ключевые преимущества и некоторые недостатки новой организационно-правовой формы.

Из этого следует, что партнерство обладает общей правоспособностью и вправе заниматься любыми не запрещенными законом видами деятельности, а не только инновационными и венчурными проектами, как декларировалось при внесении Закона в Госдуму.

Однако партнерство имеет и существенные отличия от традиционных форм коммерческих организаций. В частности, ему запрещено выпускать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги, а также размещать рекламу своей деятельности. А это на практике делает невыгодным использование данной организационно-правовой формы во многих сферах бизнеса (например, в консалтинге).

Партнерство не может быть учредителем и участником других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций. Кроме того, Правительство РФ может устанавливать нормативы собственных средств для партнерств, которые осуществляют определенные виды деятельности.

Партнерство может быть создано только путем его учреждения. Реорганизация уже существующего юридического лица в партнерство Законом не допускается. Минимальный размер складочного капитала партнерства не ограничен. В складочный капитал может быть внесено любое имущество, кроме ценных бумаг. Разрешается внесение только облигаций, соответствующих требованиям, установленным приказом ФСФР России от 19.04.2012 г. № 12–26/пз-н.

Денежная оценка имущества, вносимого в складочный капитал партнерства, утверждается единогласным решением его участников. При этом, в отличие от хозяйственных обществ, не требуется привлечение оценщика при внесении вкладов не денежными средствами, а иным имуществом независимо от его размера.

Участники партнерства: права и обязанности

Партнерство несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам своих участников. Участники, в свою очередь, не отвечают по обязательствам партнерства и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, только в пределах сумм внесенных ими вкладов. …партнерство не может быть учредителем и участником других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций…

Кроме того, участники или один из них вправе исполнить обязательство партнерства перед его кредиторами, в случае если возникает угроза обращения взыскания на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности. В этом случае к участникам, исполнившим обязательство, переходит право требования к партнерству.

Участниками партнерства могут быть как граждане, так и юридические лица, в том числе иностранные. Однако, в отличие от акционерных обществ и ООО, оно не может быть учреждено одним лицом. Если в партнерстве останется единственный участник или их станет более 50, оно должно быть преобразовано в акционерное общество или ликвидировано.

Участники партнерства имеют практически те же права и обязанности, что и участники ООО: право участвовать в управлении партнерством и получать информацию о его деятельности, право получать часть имущества после ликвидации, несут обязанность по внесению вклада в складочный капитал. Участники партнерства, так же как и в ООО, вправе отчуждать свою долю с соблюдением преимущественного права покупки других участников и самого партнерства. Однако залог доли в складочном капитале возможен лишь в том случае, если это прямо допускается соглашением об управлении партнерством.

Сделка по отчуждению доли должна быть совершена в нотариальной форме, в противном случае она является недействительной. К приобретателю доли переходят в соответствующей части права и обязанности участника, передавшего долю, и приобретатель доли присоединяется к соглашению об управлении партнерством.

Соглашение об управлении

В соответствии со ст. 9 Закона единственным учредительным документом партнерства является устав. Однако гораздо более важное значение в управлении им имеет другой документ – соглашение об управлении. Оно заключается в письменной форме при учреждении партнерства, подлежит обязательному нотариальному удостоверению и хранится у нотариуса по месту нахождения партнерства. Государственная регистрация соглашения не требуется.

Помимо участников партнерства, для которых заключение соглашения обязательно, в нем могут также участвовать иные лица, не являющиеся участниками партнерства, и само партнерство в том случае, если это допускается уставом (п. 2 ст. 6 Закона).

Соглашение может содержать любые не противоречащие законодательству условия управления партнерством, его деятельности, реорганизации и ликвидации. К примеру, соглашением могут быть предусмотрены ограничения (включая полный запрет) на отчуждение доли.

Кроме того, может быть установлен порядок выхода из партнерства, ограничено право участников соглашения на финансовое, трудовое и иное участие в деятельности других юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в течение определенного срока, право участников партнерства требовать продажи другими участниками своей доли в складочном капитале заранее определенным лицам.

Хотя соглашение об управлении формально и не является учредительным документом партнерства, оно фактически призвано выполнять его функции. При этом формулировки положений Закона не позволяют прийти к однозначному выводу об обязательности заключения соглашения об управлении. В частности, в соответствии со ст. 9 Закона устав должен содержать сведения о наличии или об отсутствии в партнерстве соглашения об управлении.

Вместе с тем очевидно, что без соглашения партнерство практически не сможет осуществлять свою деятельность. Устав содержит достаточно ограниченный круг сведений.

А внутренние отношения в партнерстве, размер, состав, сроки и порядок внесения вкладов в складочный капитал, структура органов управления и их полномочия, порядок и сроки осуществления прав и исполнения обязанностей участников и иных лиц должны регулироваться именно соглашением.

…устав содержит ограниченный круг сведений, а внутренние отношения в партнерстве, размер, состав, сроки и порядок внесения вкладов в складочный капитал и проч. должны регулироваться соглашением... При этом соглашение не подлежит регистрации в Едином государственном реестре юридических лиц, а его содержание не раскрывается для лиц, в нем не участвующих.

Более того, Закон прямо требует включать в соглашение условия о конфиденциальности информации о содержании деятельности партнерства и об участии в нем. Каким же образом заинтересованные лица, в том числе кредиторы и контрагенты партнерства по сделкам, могут узнать о содержании соглашения?

«Тайное» соглашение

Из Закона следует, что сведения о содержании соглашения могут быть получены от единоличного исполнительного органа партнерства. Генеральный директор предоставляет кредиторам и другим лицам, вступающим в отношения с предприятием, сведения о содержании соглашения, в том числе о полномочиях органов управления партнерства.

Предоставление сведений может осуществляться путем выдачи согласия на ознакомление с соглашением. Причем подпись генерального директора на согласии должна быть засвидетельствована нотариально. Представляется, что на практике вопрос будет решаться проще. Заинтересованные лица будут получать копии соглашения от органов управления партнерства, а не знакомиться с ним в помещении нотариальной конторы, поскольку это довольно неудобно и займет много времени.

Такая «закрытость» соглашения об управлении партнерством вызывает обоснованные опасения многих юристов. Установленный Законом запрет участникам соглашения ссылаться на его положения в отношениях с третьими лицами не решает проблему в полной мере. Участники гражданского оборота, вступая в отношения с партнерством, не имеют возможности свободно ознакомиться с главным документом, регулирующим его деятельность, а значит, и не в состоянии адекватно оценить собственные риски от такого сотрудничества.

Это особенно важно, поскольку в силу ст. 6 Закона нарушение соглашения может являться основанием для признания судом недействительными решений органов управления партнерства (опять же, в случаях, предусмотренных самим соглашением).

Менеджмент в партнерстве

Система, структура, полномочия, порядок образования и деятельности органов управления партнерства определяются соглашением об управлении партнерством. Закон требует обязательного создания только единоличного исполнительного органа (генерального директора или президента). Он избирается только из участников партнерства – физических лиц и действует от имени партнерства в его отношениях с третьими лицами.

Образование других органов управления, их компетенция и порядок осуществления ими деятельности определяются в соглашении об управлении. Даже проведение общего собрания участников, без которого невозможна деятельность ООО и акционерных обществ, для партнерства необязательно, что логично, поскольку в управлении могут принимать участие и иные лица. Однако проведение общих собраний участников может быть предусмотрено в соглашении об управлении.

Закон предусматривает право участника на участие в управлении партнерством, одновременно запрещая устранение всех участников от такого управления.

Однако фактически реализация данного права может быть сведена к минимуму, поскольку порядок участия устанавливается соглашением, которым может быть определено, что участие в управлении партнерством и распределении прибыли осуществляется непропорционально размеру долей участников в складочном капитале.

При этом так называемые иные лица, участвующие в управлении, не несут никаких обязанностей ни перед партнерством, ни перед его участниками. Они не участвуют в формировании складочного капитала партнерства, а их ответственность может быть полностью исключена соглашением об управлении.

Таким образом, правовая конструкция хозяйственных партнерств сочетает в себе практически неограниченную свободу организации внутреннего управления юридическим лицом и одновременно почти полное отсутствие ответственности для лиц, управляющих партнерством.

Тем не менее участники оборота не спешат воспользоваться новыми возможностями. Спустя месяц после вступления Закона в силу не было зарегистрировано ни одного хозяйственного партнерства (по данным сайта ФНС России на 10 августа 2012 г.).

Многие ученые и практикующие юристы справедливо отмечают, что воплощенная в Законе свобода договорного регулирования корпоративных отношений обратной своей стороной имеет ослабление законодательных гарантий для участников партнерства, чьи права могут быть необоснованно ущемлены соглашением. Кроме того, непрозрачность процессов управления как следствие конфиденциальности соглашения об управлении может создать прямую угрозу интересам кредиторов и стабильности гражданского оборота в целом.

Совет по кодификации гражданского законодательства в заключении на проект Закона обоснованно указал, что одновременное участие в партнерстве его участников, самого партнерства и иных лиц «создает сложную, запутанную систему правовых связей между этими лицами и почву для споров, а при желании – и для злоупотреблений». Оправдаются ли эти опасения – покажет время.

© Вера Рябова, Buhgalteria.ru

bbf.ru

ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ПАРТНЕРСТВА КАК НОВЫЙ СУБЪЕКТ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ПАРТНЕРСТВА КАК НОВЫЙ СУБЪЕКТ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Сабирова Лидия Леонидовна

канд. юрид. наук, старший преподаватель кафедры гражданского права и процесса ЧОУ ВПО АСО, г. Казань

E-mail: [email protected]

 

С 1 июля 2012 года на территории Российской Федерации вступает в силу Федеральный закон от 03.12.2011 № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» [14] (далее по тексту — Закон о хозяйственных партнерствах). Перечень коммерческих юридических лиц, указанных в п. 2 ст. 50 Гражданского кодекса Российской Федерации [2] (далее по тексту — ГК РФ) будет дополнен новым видом юридических лиц [12].

Следует отметить, что положения, посвященные  хозяйственным партнерствам отсутствовали в проекте Концепции развития законодательства о юридических лицах [7], в самой Концепции развития гражданского законодательства, одобренной решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009 г. [6] и, как следствие, в проекте Федерального закона [4] о внесении изменений в ГК РФ, подготовленного Исследовательским центром частного права при Президенте РФ (далее по тексту — проект Закона о внесении изменений в ГК РФ).

Еще на этапе обсуждения проекта Закона о хозяйственных партнерствах, Совет при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства в своем экспертном заключении указал, что предлагаемая организационно-правовая форма партнерства имеет весьма существенные недостатки, в том числе трудно совместимые с конструкцией юридического лица в отечественном гражданском праве. Эти недостатки могут не проявиться в полной мере при использовании формы партнерства в сравнительно узкой и специфической сфере инновационной деятельности и венчурного проектирования, но при возможности неограниченного использования этой формы в гражданском обороте они создают более чем благоприятные условия для массовых злоупотреблений и экономических преступлений. … По мнению Совета, обязательными условиями принятия указанного Проекта в первом чтении являются:

·ясное ограничение в самом Проекте сферы его применения отношениями в области инновационной деятельности и венчурного проектирования;

·отказ от принятия Проекта закона об изменении ГК;

·исключение из Проекта положений, не соответствующих Конституции Российской Федерации [10].

Институт юридического лица является «постоянно развивающейся системой, находящейся под влиянием различного рода факторов как правового, так и социально-экономического, политического и иного воздействия» [11, с. 3]. Принятие Закона о хозяйственных партнерствах было продиктовано, прежде всего, необходимостью привлечения частных инвестиций в инновационную деятельность. Такая форма юридических лиц является новой для российского правопорядка. Таким образом, детальное исследование правовой сущности хозяйственных партнерств является в высшей степени актуальным и необходимым.

В кратких аннотациях к Закону о хозяйственных партнерствах указывается, что такая форма предпринимательства будет особенно удобна для инвесторов, поскольку участники хозяйственных партнерств смогут предусматривать в заключаемом ими соглашении об управлении партнерством права и обязанности участников не пропорционально их долям в складочном капитале, а также права и обязанности лиц, не являющихся участниками [10, с. 92—95]. Такие юридические лица должны учитывать особенности реализации венчурных (особо рисковых) бизнес-проектов, а также сложившиеся международные стандарты их осуществления [8, с. 99—113].

В соответствии с п. 1 ст. 48 ГК РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс и (или) смету. Определение, содержащееся в ст. 2 Закона о хозяйственных партнерствах в целом соответствует определению юридического лица, содержащегося в ГК РФ. Под хозяйственным партнерством понимается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством (ст. 2 Закона о хозяйственных партнерствах) [14].

Хозяйственное партнерство не может быть учреждено одним лицом и не может стать впоследствии партнерством с одним участником. Если число участников партнерства уменьшится до одного участника, партнерство подлежит реорганизации или ликвидации. Число участников партнерства не должно превышать пятидесяти. В случае, если число участников партнерства превысит установленный предел, партнерство в течение года должно преобразоваться в акционерное общество. Если в течение указанного срока партнерство не будет преобразовано и число участников партнерства не уменьшится до установленного предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию заинтересованных лиц, либо органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом (ст. 4 Закона о хозяйственных партнерствах) [14].

Как отмечает Ю. Донцова, «не стоит заранее ограничивать сферу деятельности новой разновидности компании. Партнерство может подойти к проектам с небольшим числом участников, многие из которых принимают активное участие в его работе (многочисленные компании из сферы услуг: реклама, консалтинг, ИТ). Средние и крупные компании вполне могут использовать хозяйственные партнерства для реализации инвестиционных проектов» [3, с. 1—6].

Учреждение партнерства осуществляется по решению учредителей, в котором должны быть отражены результаты голосования учредителей партнерства и принятые ими решения по вопросам учреждения партнерства, заключения соглашения об управлении партнерством, избрания органов управления партнерства, если образование таких органов предусмотрено соглашением об управлении партнерством или является обязательным в соответствии с законом (ст. 8 Закона о хозяйственных партнерствах) [14].

Учредительным документом партнерства является устав, в котором должно содержаться: полное фирменное наименование; цели и виды деятельности; место нахождение; общие размер и состав складочного капитала партнерства; порядок хранения документов партнерства, номер лицензии и место нахождения нотариуса по месту нахождения партнерства, у которого удостоверяется и подлежит хранению соглашение об управлении партнерством; наличие или отсутствие в партнерстве соглашения об управлении партнерством и об участии или неучастии самого партнерства в соглашении об управлении; порядок и срок избрания единоличного исполнительного органа партнерства, порядок его деятельности и принятия им решений (ст. 9 Закона о хозяйственных партнерствах) [14].

Важной особенностью хозяйственных партнерств является то, что помимо прав и обязанностей, предусмотренных Законом о хозяйственных партнерствах, иные сведения об управлении партнерством, а также права его участников должны содержаться в соглашении об управлении хозяйственным партнерством (ст. 6 Закона о хозяйственных партнерствах) [14]. Исходя из содержания соответствующих норм Закона о хозяйственных партнерствах, следует вывод, что  соглашению о партнерстве предоставлена особая юридическая сила по сравнению с Уставом. Однако при этом такое соглашение подлежит лишь нотариальному удостоверению, и сведения о нем не вносятся в единый государственный реестр юридических лиц. Предполагается что, с помощью соглашения об управлении партнерством стороны этого соглашения смогут максимально свободно и без каких-либо легальных ограничений определять права и обязанности участников хозяйственного партнерства и других лиц, регулировать порядок управления этим юридическим лицом, а также распределять прибыль и расходы [1]. Как было отмечено Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства, «главное, что определяет роль этого соглашения как основного учредительного документа партнерства, это широчайший круг вопросов, которые в соответствии с Проектом должны или могут решаться в соглашении об управлении партнерством вместо того, чтобы быть решенными в законе или в уставе партнерства» [15].

В хозяйственных партнерствах, так же как и в хозяйственных товариществах образуется складочный капитал, который формируется за счет вкладов участников партнерства. Вкладами партнеров могут выступать деньги, другие вещи или имущественные права, либо иные имеющие денежную оценку права (ст. 10 Закона о хозяйственных партнерствах) [14]. Правила о складочном капитале партнерств имеют много общего с нормами об уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью. Необходимо отметить, что Закон о хозяйственных партнерствах не предусматривает минимальный размер складочного капитала, что, по мнению автора, является недопустимым. Необходимо обеспечить баланс прав и интересов, как самого хозяйственного партнерства, так и третьих лиц, с которыми он вступает в гражданско-правовые отношения. Потребители, контрагенты, кредиторы имеют возможность защиты своих интересов путем обращения взыскания на имущество должника. Минимальный размер складочного капитала партнерства должен обеспечить интересы кредиторов даже при отсутствии имущества должника.

Партнерство может осуществлять любые не запрещенные законом виды деятельности, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определенно ограниченным его уставом и соглашением об управлении партнерством. Несмотря на то, что законодатель предусмотрел для этого вида юридических лиц общую правоспособность, в Законе о хозяйственных партнерствах оговорены и некоторые ограничения:

·партнерство не вправе осуществлять эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

·партнерство не вправе размещать рекламу своей деятельности;

·партнерство не может быть учредителем (участником) других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций.

Что имел в виду законодатель при формулировании п. 5 ст. 2 Закона о хозяйственных партнерствах, ограничивающий право партнерств на размещение рекламы своей деятельности [14], остается неясным. Автор полагает, запрет на размещение рекламы деятельности партнерств является неоправданным.

В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» [13] под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лици направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Целью рекламы, распространения рекламной информации является, как правило, получение имущественной выгоды (за исключением социальной рекламы) продвижения товара на рынке [9, С. 1857—1863]. Задачей рекламы, — как указывает Е.В. Измайлова, — является не просто информирование покупателей, а целенаправленное формирование, поддержание и удовлетворение спроса на товары, работы и услуги [5, С. 8—9].

Хозяйственное партнерство, как коммерческая организация, является субъектом предпринимательской деятельности, цель его создания состоит в извлечении прибыли. Большинство организаций активно рекламируют свои товары, работы, услуги и имеют при этом стабильный и эффективный источник доходов. Таким образом, по мнению автора, партнерства могут иметь полное право на рекламу своей деятельности.

В настоящее время определить влияние на российский правопорядок  хозяйственных партнерств в системе коммерческих юридических лиц, не представляется возможным. Автор полагает, что предлагаемая организационно-правовая форма требует дальнейшего глубокого изучения и теоретического обоснования, а правовое положение данного субъекта права не должно противоречить установленному правовому порядку.

 

Список литературы:

1.Аналитический обзор от 20 декабря 2011 года Федеральный закон от 03.12.2011 № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» // СПС КонсультантПлюс. База данных: Законодательство.

2.Гражданский кодекс РФ (части первая, вторая, третья, четвертая) // часть первая — Российская газета, № 238-239, 08.12.1994; часть вторая — Российская газета, № 23, 06.02.1996, № 24, 07.02.1996, № 25, 08.02.1996, № 27, 10.02.1996; часть третья — Российская газета, № 233, 28.01.2001; часть четвертая — Российская газета, № 282, 22.12.2006.

3.Донцова Ю. Новая разновидность юридического лица // ЭЖ-Юрист. — 2011. — № 29. — С. 1-6.

4.Доступно на официальном сайте ВАС РФ http://www.arbitr.ruи на портале российского частного права http://www.privlaw.ru.

5.Измайлова Е. В. Договор на оказание рекламных услуг // Актуальные проблемы коммерческого права. Сборник статей / Под ред. Б. И. Пугинского. М., 2002. — С. 42—43. Жуковская Л. М. Гражданско-правовое регулирование рекламной деятельности в Российской Федерации: дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2007; Кислицын А. А. Вводящая в заблуждение реклама: понятие и проблемы квалификации. Опыт сравнительно-правового исследования права России и США: Автореф. дисс. ...канд. юрид. наук. М., 2006. — С. 8—9.

6.Концепция развития гражданского законодательства // Вестник ВАС РФ.— 2009. — № 11.

7.Концепция развития законодательства о юридических лицах (проект). Редакционный материал // Вестник гражданского права. — 2009. — № 2.

8.Манцурова А., Либерман К. Как лучше организовать дело? // Российский бухгалтер. — 2011. — №11. — С. 99—113.

9.Маркович А.М. Гражданско-правовые аспекты соотношения понятий «реклама» и «рекламная деятельность» // Право и политика. — 2010. — № 10. — С. 1857 — 1863.

10.Перечень документов на стадии принятии // Главная книга. — 2011. — № 23. — С. 92—95.

11.Серова О. А. Теоретико-методологические и практические проблемы классификации юридических лиц современного гражданского права России: Автореф. дисс… д-ра. юрид. наук. — М. — 2011. — С. 3.

12.Федеральный закон от 06.12.2011 № 393-ФЗ «О внесении изменения в статью 50 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О хозяйственных партнерствах»«// Российская газета. —№ 278, 09.12.2011.

13.Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» // Российская газета. — № 51, 15.03.2006.

14.Федеральный закон от 03.12.2011 № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» // Российская газета. — № 278, 09.12.2011.

15.Экспертное заключение на проекты федеральных законов № 557159-5 «О хозяйственных партнерствах» и № 557168-5 «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О хозяйственных партнерствах». Доступно на сайте http://zakon.ru/Discussions/OneDiscussion/1749, http://www.privlaw.ru.

sibac.info